Organisering av HMS-arbeid i totalentrepriser

Av advokat Anders Myhre, Simonsen Føyen Advokatfirma DA anders.myhre@simonsenfoyen.no I de senere år har det vært økende fokus på HMS forhold i denne industrien. Dette har ført til omfattende regulering, som delvis skyldes implementering av EØS-lovgivning. Temaet her er byggherreforskriftens regler om organisering av HMS-arbeidet i et totalentrepriseprosjekt. Byggherreforskriften Byggherreforskriften gjelder for enhver arbeidsplass hvor det utføres bygge- og anleggsvirksomhet. Overtredelser av forskriften er straffesanksjonert. Forskriften retter seg primært mot byggherren og dennes prosjektleder. Byggherren er ansvarlig alene dersom han ikke inngår avtale med en prosjektleder etter forskriftens § 6. I det følgende er begge benevnt som byggherren. Forskriften er uklar og praktiseringen bærer preg av at det foreligger lite rettspraksis på området. Det er i hovedsak arbeidstilsynets praksis som kan gi veiledning for å fastlegge det nærmere innholdet i bestemmelsene. Byggherren får gjennom forskriften et ansvar for at HMS forhold blir ivaretatt i byggeprosjektet fra begynnelse til ferdigstillelse. Dette omfatter så vel organisering og prosjektering som gjennomføring av prosjektet. HMS-koordinator I henhold til byggherreforskriften § 7 skal byggherren utpeke HMS-koordinatorer for prosjekterings- og gjennomføringsfasen. Koordinatorene skal sørge for at HMS ivaretas i alle faser av byggeprosjektet. HMS-koordinator opptrer på byggherrens vegne. Det betegnes ofte som en stabsfunksjon for byggherren. Byggherren har en plikt til å kontrollere at HMS-koordinator utfører sine oppgaver. Dette kan karakteriseres som et kontrollansvar. Byggherren kan straffes for HMS-koordinators unnlatelser dersom han ikke har ivaretatt sitt kontrollansvar. I et prosjekt med delte entrepriser vil det være mest naturlig at HMS-koordinator er en eller flere fra byggherrens organisasjon. Det vil normalt være en konsulent med tilknytning til prosjekteringsgruppen som har disse rollene. I totalentrepriseprosjekter er det mest naturlig at HMS-koordinatorer utpekes i totalentreprenørens organisasjon. Dette er en utbredt praksis. Det er som regel en forutsetning i anbudsgrunnlaget at totalentreprenøren forplikter seg til å bekle disse rollene. Byggherren stiller ofte krav om at totalentreprenørens prosjektleder er HMS-koordinator for begge faser. Dette gir åpenbare fordeler fordi totalentreprenøren er den som utfører både prosjektering og byggearbeider. Det er således han som har de beste forutsetningene for å utføre disse oppgavene. Arbeidstilsynet har imidlertid sett på en slik organisering av HMS-arbeidet som uheldig fordi den medfører en fare for dobbeltroller. Totalentreprenørens prosjektleder skal da kontrollere sin egen arbeidsgivers oppfølgning av HMS-arbeidet. Dette kan medføre interessekonflikter og vanskelige prioriteringer. Videre vil totalentreprenøren inneha mange forskjellige roller som kan ha motstridende interesser. Totalentreprenøren vil være både HMS-koordinator, arbeidsgiver og ofte hovedbedrift etter aml. § 15. Det kan være problematisk å holde rollene fra hverandre. Ny rettspraksis Det er som nevnt lite rettspraksis knyttet til byggherreforskriften. Oslo tingrett har imidlertid nylig avsagt en dom som er av prinsipiell interesse for organiseringen av HMS-arbeidet i totalentrepriseforhold. Som følge av en arbeidsulykke ved et større byggeprosjekt ble en byggherre tiltalt for overtredelse av byggherreforskriften. Grunnlaget for tiltalen var blant annet at byggherren ikke hadde sørget for forsvarlig organisering av byggeprosjektet. I dette prosjektet var totalentreprenørens prosjektleder HMS-koordinator både for prosjekteringsfasen og gjennomføringsfasen. Fra påtalemyndigheten ble det gjort gjeldende at en slik organisering var uforsvarlig og medførte en straffbar overtredelse av byggherreforskriften §§ 10 og 12. Retten kom til at organiseringen av HMS-arbeidet i dette prosjektet ikke var i strid med lov, byggherreforskriften eller på annen måte uforsvarlig. Byggherren hadde i dette prosjektet vært ekstra påpasselig med å følge opp totalentreprenørens HMS-arbeid. Byggherren hadde deltatt på møter på flere nivåer i prosjektet og regelmessig deltatt på vernerunder på byggeplassen. Videre hadde byggherren foretatt stikkprøvekontroller på byggeplassen og varslet HMS-koordinator om uheldige HMS-forhold. HMS var et fast punkt på samtlige møter i prosjektet. Dette sikret en tilbakemelding til byggherren om uheldige forhold og utbedring og oppfølgning av slike forhold. Byggherren ble altså frifunnet. Retten så at en slik organisering kunne medføre en fare for dobbeltroller og en uheldig organisering av HMS-arbeidet, selv om det ikke var tilfellet i denne saken. Det er nærliggende å forstå retten slik at resultatet kunne blitt domfellelse dersom byggherren ikke hadde sørget for en forsvarlig oppfølgning av HMS-arbeidet. Simonsen Føyen Advokatfirma DA representerte byggherren i saken Kontrollansvar På grunnlag av denne dommen kan det fastslås at et totalentrepriseprosjekt der HMS-koordinator utpekes i totalentreprenørens organisasjon er en organisering som byr på utfordringer på grunn av faren for dobbeltroller. Dersom dette ivaretas på en forsvarlig måte vil det ikke representere en overtredelse av byggherreforskriften. Byggherren bør imidlertid følge opp koordinators arbeid ekstra godt for å kontrollere at oppgavene blir utført. Byggherren vil oppfylle sitt kontrollansvar ved: Deltakelse på møter Deltakelse på vernerunder Stikkprøver på byggeplassen Etablere system for tilbakemelding til byggherren om utbedring av kritikkverdige forhold Dette vil være den mest hensiktsmessige måten å organisere HMS-arbeidet i et totalentrepriseprosjekt på. Med en slik oppfølgning fra byggherren vil faren for dobbeltroller og uheldig organisering av HMS-arbeidet være betydelig redusert. I tillegg er man sikret at HMS-arbeidet vil bli utført av den som har best forutsetninger for å utføre dette arbeidet.